Filiale

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Une filiale (également appelée filiale ) , également appelée fille en abrégé , est une société en droit des sociétés qui est liée à une autre société ( société mère ) par des relations de groupe typiques et qui est sous sa direction.

Général

Les termes société mère et filiale sont des termes juridiques spécifiques qui sont utilisés dans la section 271 (2) et la section 290 HGB . Selon cela, les sociétés mères et les filiales sont des sociétés liées qui doivent être incluses dans les états financiers consolidés de la société mère dans le cadre de la consolidation intégrale (article 290 (1) phrase 1 HGB). Ce règlement est étroitement basé sur les normes IAS27.13, selon lequel les filiales qui sont (ou peuvent être) contrôlées par une société mère doivent être incluses dans les états financiers consolidés. La condition préalable est que la société mère puisse exercer un contrôle direct ou même indirect sur la filiale. La maison mère dirige, la filiale est dirigée. Les sociétés sœurs sont des sociétés qui ont une société mère commune (selon la définition légale des établissements de crédit à l' article 2 (1) n° 7 KWG ).

conditions

C'est une filiale si une autre société

  • détient une participation dans la société équivalant à la majorité des droits de vote (article 290 (2) n° 1 HGB ; selon IAS 27.13a au moins la moitié des droits de vote) dans la société ou
  • est actionnaire avec n'importe quelle action et a le droit de nommer ou de révoquer les organes sociaux (§ 290 al. 2 n° 2 HGB ; selon IAS 27.13c, la majorité des organes exécutifs peut déterminer) ou
  • peut exercer une influence dominante sur la société en raison d'un accord de contrôle conclu , d'un accord de transfert de bénéfices ou en raison des statuts (§ 290 al. 2 n° 3 HGB ; selon IAS 27.13b peut déterminer la politique financière et commerciale) ou
  • une participation selon § 271 alinéa 1 HGB et une gestion uniforme (§ 290 alinéa 1 HGB) existent.

Même si pas plus de la moitié des droits de vote sont détenus, le contrôle peut être fondé sur d'autres faits (IAS 27.13). Après la conclusion d'un accord de domination, la filiale opère dans l'intérêt de la société mère. Selon IAS 27.10, la société mère doit consolider ses filiales dans un état financier consolidé au niveau mondial (IAS 27.12).

Motifs de création

Les filiales ont été et sont fondées notamment pour séparer les différents domaines d'activité dans les conglomérats avec une structure de groupe horizontale ou verticale et pour les rendre plus transparents. Dans le cadre de la divisionnalisation, le même objectif peut être atteint avec des filiales auto-fondées. Avec l' externalisation , une division n'appartient (plus) au cœur de métier proprement dit d'une entreprise. L'indépendance en tant que filiale peut avoir lieu dans le but de vendre ultérieurement la filiale en tout ou en partie. Dans ces cas, la société mère crée elle-même des filiales ; c'est ce qu'on appelle aussi l' affiliation . Une affiliation d'externalisationse produit lorsque des activités existantes sont externalisées, il s'agit d'une affiliation associée lorsque les capacités doivent être étendues. [1] On parle d' affiliation lorsqu'une filiale est acquise dans le cadre d'un rachat d' entreprise , par exemple dans le but d'utiliser des effets de synergie ou d'augmenter le pouvoir de marché .

droit des sociétés

Peu importe que la société mère exerce effectivement ses droits auprès de la filiale, car la possibilité d'exercer est suffisante. [2] En cas de gestion unifiée, en revanche, ce droit doit être effectivement exercé. Un management homogène signifie que la société mère applique sa politique commerciale à la filiale dans au moins une des fonctions opérationnelles ( achats , production , financement , commercial ) ou par des liens personnels entre les organes de direction. Il n'y a pas de forme juridique particulière pour une filialeobligatoire. Conformément à l'autorité globale de la société mère dans le groupe contractuel, des transactions peuvent être conclues avec les filiales qu'un "gérant prudent et consciencieux" d'une société indépendante ( § 317 al . 2 AktG ) n'aurait pas approuvées.

Selon la directive dite « mère-filiale » ( directive 90/435/CEE (directive mère-filiale) ), une quotité minimale de participation de la société mère de 10 % dans le capital de la filiale est suffisante pour l'imposition commune système des sociétés mères et filiales ( jusqu'en 2006 : 20 % jusqu'en 2008 : 15 %). En termes de privilège de groupe fiscal professionnel , le taux de participation est de 15% au niveau national, pour les participations dans des sociétés de l'UE d'au moins 10% du capital.

Responsabilité de la société mère

Dans le cas d'une AG et de la KGaA, il existe des mécanismes étendus aux fins de la protection des créanciers dans la relation entre la société mère et la filiale. Les actifs initiaux de la filiale sont protégés par les §§ 300 à § 303 AktG, en outre il existe une responsabilité particulière des représentants légaux ( §§ 308 à § 310 AktG). Le noyau est la demande légale d'indemnisation des pertes du § 302 AktG dans le groupe de contrats. [3] La société mère doit compenser les pertes de la filiale contrôlée (§ 302 AktG) et, après la fin de l'accord de domination ou de transfert de profits et pertes, les créanciersgarantir la filiale (article 303 AktG). Une perte nette pour l'année ne peut donc pas survenir au niveau de la filiale en raison de l'obligation de compensation des pertes de la société mère à la date du bilan ( article 277 (3) phrase 2 HGB). Si la société mère reçoit les bénéfices de la filiale sur la base d'un accord de transfert de bénéfices ou est autorisée à donner des instructions à la filiale sur la base d'un accord de domination ( article 308 AktG), elle doit également supporter le risque de perte. Dans une société par actions de fait, la société mère ne peut pas user de son influence pour amener sa filiale à prendre des mesures préjudiciables ( article 311 AktG), faute de quoi elle sera responsable des dommages ( article 317AktG). [4]

Cependant, la responsabilité de la société mère pour les dettes de la filiale ne se limite pas à ces quelques cas statutaires. La jurisprudence et la littérature traitent de la question juridique de savoir si et dans quelle mesure la société mère est responsable des dettes de sa filiale si celle-ci a la forme juridique d'une société. En règle générale, le principe de séparation s'applique ici , selon lequel le patrimoine privé et le patrimoine social doivent être considérés strictement séparément l'un de l'autre dans les sociétés. Selon l' article 1 (1) phrase 2 AktG et l' article 13 (2) GmbHG , la société est responsable envers les créanciersde l'AG et de la GmbH uniquement leurs actifs sociaux. Si les actifs de la filiale ne suffisent pas à rembourser les dettes de la société, la société mère n'est généralement pas responsable.

Les créanciers de la filiale ont droit à leurs propres créances contre la société mère, qui est responsable des dettes de sa filiale analogue aux §§ 128, 129 HGB. Si la responsabilité directe est autorisée, la société mère est exceptionnellement responsable directement et sans restriction conformément aux articles 105 (1) et article 128 HGB. Les faits de maintien du capital (§§ 57 , § 62 AktG, § 30 , § 31 GmbHG) ont priorité et remplacent, là où ils peuvent intervenir, la responsabilité directe. [5] La sous -capitalisation ne peut entraîner une responsabilité directe sans la survenance d'autres circonstances.[6] Il doit y avoir une sous-capitalisation matérielle, car la limitation de responsabilité de la filiale en raison de sa forme juridique est alors inappropriée et entraîne ainsi la responsabilité de la société mère pour les dettes de sa filiale. Une fausse responsabilité directe existe lorsque la société mère a donné des garanties ou des lettres de confort en faveur de sa filiale en garantie de prêts à la filiale.

les détails

  1. Ewald Aufermann, Principes de fiscalité des entreprises , 1959, p. 44.
  2. Hartmut Bieg/Heinz Kussmaul, Comptabilité externe , 2006, p.375.
  3. Susanne Wimmer-Leonhardt , Group Liability Law , 2004, p.13 ff.
  4. Susanne Wimmer-Leonhardt, Corporate Liability Law , 2004, p. 64.
  5. Jan Wilhelm, Droit des sociétés , 2009, p. 189.
  6. ^ BGH ZIP 1999, 878, 879.